邵某甲,邵某乙盜竊罪二審刑事判決書
安徽省安慶市中級人民法院
（2025）皖08刑終149號
2025年11月07日
案件概述
安徽省望江縣人民法院審理望江縣人民檢察院指控被告人邵某甲、邵某乙犯開設(shè)賭場罪、盜竊罪一案，于2025年7月15日作出(2025)皖0827刑初80號刑事判決。宣判后，邵某甲、邵某乙不服，提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，于2025年9月24日公開開庭進行了審理，安徽省安慶市人民檢察院指派檢察員吳轉(zhuǎn)麗、檢察官助理戴嘉哲出庭履行職務(wù)，上訴人邵某甲及其辯護人朱愛軍、上訴人邵某乙及其辯護人曹雨生到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認定:一、開設(shè)賭場犯罪事實
2023年5月至2024年7月，被告人邵某甲、邵某乙為謀取非法利益，在望江縣城XXXX俱樂部等九家商鋪內(nèi)設(shè)置賭博機，供他人賭博，其中邵某甲負責(zé)與商鋪老板商談設(shè)置賭博機和違法所得分成，邵某乙負責(zé)賭博機日常維護、收取賭博機內(nèi)違法所得、支付商戶分成等。邵某甲、邵某乙違法所得累計1262446元。具體如下：
1.2023年5月至2024年1月，被告人邵某甲、邵某乙在余某林（已判刑）經(jīng)營的XXXX俱樂部累計設(shè)置3臺賭博機供他人賭博，違法所得共計454821元。
2.2023年6月至2024年7月，被告人邵某甲、邵某乙在楊某（已判刑）、邱某玲（已判刑）經(jīng)營的XX臺球室累計設(shè)置3臺賭博機供他人賭博，違法所得共計442983元。
3.2023年9月至2024年4月，被告人邵某甲、邵某乙在林某豪（另案處理）經(jīng)營的XXX棋牌室設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計99317元。
4.2023年10月至2024年1月，被告人邵某甲、邵某乙在陳某賢（另案處理）經(jīng)營的XX茶樓設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計78361元。
5.2023年9月至2023年12月，被告人邵某甲、邵某乙在張某（另案處理）經(jīng)營的XXXX網(wǎng)吧設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計100596元。
6.2024年3月至2024年6月，被告人邵某甲、邵某乙在陳某（另案處理）經(jīng)營的XXX茶樓設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計13360元。
7.2023年11月至2024年5月，被告人邵某甲、邵某乙經(jīng)余某（另案處理）介紹，在汪某斌（另案處理）經(jīng)營的XXX飯店設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計29538元。
8.2023年12月至2024年2月，被告人邵某甲、邵某乙在江某?。戆柑幚恚┙?jīng)營的XX燒烤店設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計21470元。
9.2023年6月至2024年5月，被告人邵某甲、邵某乙經(jīng)余某介紹，在位于望江縣城XXXX小區(qū)的XXX棋牌室內(nèi)設(shè)置1臺賭博機供他人賭博，違法所得共計22000元。
案發(fā)后余某林、楊某、邱某玲、夏某、余某等人共退繳違法所得572115元。公安機關(guān)現(xiàn)場扣押賭資共計2830元以及賭博機7臺。
另查明，被告人邵某乙到案后如實供述了主要犯罪事實。余某林、楊某、邱某玲后于(2025)皖0827刑初17號案件審理期間共退繳違法所得34995元。
原判認定上述事實的證據(jù)有：受案登記表、立案決定書、到案經(jīng)過、被告人戶籍證明、前科劣跡材料，扣押決定書、扣押清單，邵某甲、邵某乙、夏某等人微信支付交易明細，參賭人員龍某明、胡某等人證言，涉案商家工作人員王某、朱某燕、劉某等人證言，夏某、余某林等商家經(jīng)營人員證言及辨認筆錄，被告人邵某乙、邵某甲的供述，賭博機認定意見，邵某乙手機檢查筆錄（附賬單明細、微信支付交易明細）、檢查照片，XXX棋牌室、XX臺球俱樂部等場所現(xiàn)場檢查筆錄及照片等。
二、盜竊犯罪事實
2023年12月17日至2024年2月5日期間，被告人邵某甲、邵某乙共同經(jīng)營管理安徽省XXXXXXX有限公司。邵某甲、邵某乙二人商議盜竊天然氣以減少運營成本，由邵某乙在每天18時左右伙同鄭某云（另案處理）將事先準(zhǔn)備好的U型燃氣管替換燃氣公司實時監(jiān)控燃氣表，后在當(dāng)天23時左右再將U型燃氣管卸下安裝上實時監(jiān)控燃氣表，盜竊新仕高燃氣（望江）有限公司天然氣價值共計27900元。
被告人邵某甲、邵某乙經(jīng)電話通知到案，如實供述了盜竊的主要犯罪事實，對被害單位新仕高燃氣（望江）有限公司退賠了94329元并取得了對方諒解。
另查明，被告人邵某甲、邵某乙均于2024年7月3日經(jīng)辦案民警電話通知主動到案，次日被望江縣公安局刑事拘留，同年7月30日被望江縣公安局取保候?qū)?，同日因涉嫌犯開設(shè)賭場罪被望江縣公安局刑事拘留。
原判認定上述事實的證據(jù)有：受案登記表、立案決定書，到案經(jīng)過，望江縣XXXX中心使用的燃氣、IC卡操作記錄查詢，用氣量明細報表，刑事諒解書，被盜現(xiàn)場照片，扣押決定書、扣押清單、指認現(xiàn)場筆錄及照片，證人檀某林、鄭某云的證言，手機檢查筆錄及照片，現(xiàn)場勘驗筆錄及照片，被告人邵某甲、邵某乙的供述等。
一審法院認為
原判認為，被告人邵某甲、邵某乙以營利為目的，利用賭博機開設(shè)賭場，情節(jié)嚴重，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。被告人邵某甲、邵某乙以非法占有為目的，秘密竊取他人財物，數(shù)額較大，構(gòu)成盜竊罪。被告人邵某甲、邵某乙一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。被告人邵某甲、邵某乙經(jīng)民警電話傳喚到案，如實供述了其犯盜竊罪的主要犯罪事實，屬自首，且退賠被害單位經(jīng)濟損失并取得諒解，對其所犯盜竊罪依法從輕處罰。被告人邵某乙如實供述了其犯開設(shè)賭場罪的主要犯罪事實，屬坦白，依法從輕處罰。被告人邵某甲庭后自愿認開設(shè)賭場罪，酌情從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二百六十四條、第二十五條第一款、第六十一條、第六十二條、第六十四條、第六十七條第一、三款、第六十九條、第五十二條以及第五十三條之規(guī)定，判決：一、被告人邵某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣十七萬元；犯盜竊罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一萬五千元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑六年四個月，并處罰金人民幣十八萬五千元。二、被告人邵某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣十五萬元；犯盜竊罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一萬五千元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑五年十個月，并處罰金人民幣十六萬五千元。三、扣押在案的違法所得、賭資以及賭博機，依法予以沒收，由各扣押機關(guān)負責(zé)處理。四、追繳被告人邵某甲、邵某乙違法所得人民幣六十五萬五千三百三十六元。
上訴人主張
邵某甲上訴提出對原判認定其開設(shè)賭場犯罪與各商鋪老板共計獲利126萬余元無異議，但其實際只分得60余萬元，應(yīng)以實際獲利60余萬元進行量刑；其具有自首情節(jié)，自愿認罰，且系初犯偶犯，在盜竊犯罪中積極退賠被害單位并取得諒解。請求二審對其減輕處罰。
邵某甲的辯護人提出與邵某甲上訴理由基本相同的辯護意見。
邵某乙上訴提出，其在開設(shè)賭場犯罪中不是主犯，其只是替邵某甲打工，實際獲利只有28000元，一審量刑過重，且不應(yīng)與邵某甲共同退贓65萬余元。請求二審依法改判。
邵某乙的辯護人提出，邵某乙犯盜竊罪具有自首、退贓退賠并取得諒解、認罪認罰等從輕減輕處罰情節(jié)，依法判處拘役三個月較為適宜；在開設(shè)賭場犯罪中，邵某乙是從犯，在共同犯罪中作用較小、地位較低、獲利較少，具有坦白、認罪認罰等情節(jié)，量刑兩年五個月較為適宜；涉案打煙機是否應(yīng)當(dāng)認定為賭博機有待商榷，其中打煙機在更換假煙模型前應(yīng)當(dāng)認定為游戲機。建議二審對邵某乙依法減輕處罰。
出庭檢察員發(fā)表出庭意見認為，原判認定邵某甲、邵某乙犯開設(shè)賭場罪、盜竊罪的犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，量刑適當(dāng)；邵某甲、邵某乙在開設(shè)賭場犯罪活動中作用相當(dāng)，邵某甲主要負責(zé)與商鋪負責(zé)人商談設(shè)置賭博機及分成等準(zhǔn)備事宜，邵某乙主要負責(zé)與商鋪對接、賭博機的管理維護及支付分成等日常具體事務(wù)，屬于開設(shè)賭場的正犯行為，二人地位作用相當(dāng)，不宜區(qū)分主從犯。建議二審駁回上訴，維持原判。
二審法院查明
本院二審審理查明的開設(shè)賭場、盜竊犯罪事實和證據(jù)與原判認定基本一致，有一審判決所列并經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證和查證屬實的相關(guān)證據(jù)證實，本院予以確認。
另，對于上訴人邵某甲在一審?fù)徍蠹岸復(fù)徶泄┦鲈陂_設(shè)賭場犯罪中是其安排邵某乙為打煙機上煙、收錢及與商家結(jié)算，其給邵某乙發(fā)工資，邵某乙通過微信向其轉(zhuǎn)賬60余萬元均是經(jīng)營打煙機的違法所得，該供述與邵某乙的供述、夏某的證言及邵某乙與邵某甲之間的微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬明細等證據(jù)相互印證，本院對該事實予以認定，并結(jié)合在案證據(jù)認定邵某甲、邵某乙伙同余某林、楊某等人利用賭博機開設(shè)賭場，共同獲利累計1262446元，邵某乙從中獲利28000元。案發(fā)后，同案人夏某、余某林、楊某、邱某玲、林某豪、陳某賢、張某、陳某、余某、汪某斌、江某俊等人退繳違法所得累計607110元。二審期間，邵某乙家屬代為退繳違法所得28000元，并預(yù)繳罰金30000元。
二審法院認為
針對上訴人邵某甲、邵某乙的上訴理由、辯護人的辯護意見以及出庭檢察員的出庭意見，根據(jù)審理查明的事實、證據(jù)，綜合評判如下：
對于主從犯的認定問題，經(jīng)查，邵某甲、邵某乙、夏某的供述及商鋪老板的證言，可以認定邵某甲購買賭博機，并與商鋪老板商議投放及分成事宜，后由邵某乙負責(zé)上煙、維護、取錢及分錢，邵某甲在一審?fù)ズ蠹岸徠陂g對于邵某乙是受其指使安排從事上述行為的供述與邵某乙的供述是一致的，且與夏某的證言、邵某甲與邵某乙的微信聊天記錄等證據(jù)能夠印證，在案沒有證據(jù)證明邵某乙參與共同投資、獲利分紅等。從邵某乙的地位、作用和獲利情況看，認定其在共同犯罪中構(gòu)成從犯，依法減輕處罰，并以其實際獲利金額承擔(dān)退繳責(zé)任，更符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。邵某甲在共同犯罪中起主要作用，應(yīng)當(dāng)對同案人退出違法所得后的余額部分627336元承擔(dān)退繳責(zé)任。故對邵某乙及其辯護人的相關(guān)上訴理由和辯護意見予以采納。
對于邵某乙的辯護人提出涉案打煙機在更換假煙模型前應(yīng)當(dāng)認定為游戲機的辯護意見，經(jīng)查，證人余某林等人證言、邵某乙的供述等證據(jù)相互印證證實，打煙機的操作模式一直是相同的，即便打煙機內(nèi)放置的是實物香煙，參賭人員也可以紙幣充值上分，結(jié)束后下分退出香煙兌換現(xiàn)金，公安機關(guān)依法將扣押的打煙機委托安慶市公安局治安管理大隊檢查后，依法認定為賭博機。故對該項辯護意見不予采納。
對于邵某甲及其辯護人提出開設(shè)賭場罪、盜竊罪量刑過重及邵某乙辯護人提出邵某乙盜竊罪量刑過重的上訴理由和辯護意見，經(jīng)查，邵某甲伙同他人利用賭博機開設(shè)賭場，違法所得累計1262446元的犯罪事實清楚，有現(xiàn)場檢查筆錄及照片、手機檢查筆錄及照片、微信聊天記錄、證人余某林等人證言、邵某甲、邵某乙的供述與辯解等證據(jù)在案證實，原判依據(jù)邵某甲在開設(shè)賭場犯罪中的地位、作用、獲利金額、認罪悔罪態(tài)度等對其判處有期徒刑六年是適當(dāng)?shù)?；在盜竊犯罪中，原判已綜合考慮邵某甲、邵某乙具有自首、退賠并取得諒解等情節(jié)進行規(guī)范化量刑，量刑適當(dāng)。故對邵某甲及其辯護人、邵某乙辯護人的相關(guān)上訴理由和辯護意見不予采納。
本院認為，上訴人邵某甲、邵某乙以營利為目的，利用賭博機開設(shè)賭場，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且系共同犯罪；邵某甲、邵某乙以非法占有為目的，秘密竊取他人財物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪，且系共同犯罪。邵某甲、邵某乙一人犯數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。在開設(shè)賭場共同犯罪中，邵某甲起主要作用，系主犯；邵某乙起次要作用，系從犯，依法減輕處罰。邵某乙如實供述開設(shè)賭場犯罪事實，屬坦白，依法從輕處罰。二審期間邵某乙家屬代為退繳全部違法所得并預(yù)繳罰金，依法從輕處罰。邵某甲一審?fù)徍笞栽刚J開設(shè)賭場罪，酌情從輕處罰。在盜竊犯罪中，邵某甲、邵某乙均系自首，退賠被害單位經(jīng)濟損失并取得諒解，均依法從輕處罰。原判認定盜竊犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法；但在開設(shè)賭場犯罪中認定邵某乙系主犯并共同承擔(dān)退贓責(zé)任不當(dāng)，依法糾正，對邵某乙及其辯護人所提相關(guān)意見予以采納，其他意見經(jīng)查均不能成立，不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二百六十四條、第二十五條第一款、第二十七條、第六十四條、第六十七條第一、三款、第六十九條第一款、第三款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持安徽省望江縣人民法院(2025)皖0827刑初80號刑事判決第一、三項，即對上訴人邵某甲的定罪量刑及對扣押在案的財物處理部分；
二、撤銷安徽省望江縣人民法院(2025)皖0827刑初80號刑事判決第二、四項，即對上訴人邵某乙開設(shè)賭場罪的定罪量刑及繼續(xù)追繳違法所得部分；
三、上訴人邵某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣三萬元；犯盜竊罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣一萬五千元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金人民幣四萬五千元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2024年7月3日起至2027年7月2日止。罰金已繳納三萬元，下剩罰金自本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
四、繼續(xù)追繳上訴人邵某甲違法所得人民幣六十二萬七千三百三十六元，予以沒收，上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長王濤
審判員劉映紅
審判員周健
二〇二五年十一月七日
法官助理洪瑤
書記員楊娟娟
