徐某涵非法進行節(jié)育手術案-非法進行節(jié)育手術罪中“嚴重損害就診人身體健康”的審查認定
人民法院案例庫 入庫編號：2026-02-1-337-001
關鍵詞
刑事/非法進行節(jié)育手術罪/非法行醫(yī)罪/嚴重損害就診人身體健康/重傷
基本案情
被告人徐某涵（女）未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，自2009年起在上海市嘉定區(qū)某村非法開設診所行醫(yī)。2010年5月20日19時許，被害人何某至徐某涵非法開設的診所內，要求徐某涵為其摘取節(jié)育器，并約定費用70元。徐某涵在對何某摘取節(jié)育器的過程中，取環(huán)鉤刺破何某的子宮、小腸。徐某涵見狀將取環(huán)鉤留在何某體內，立即送何某到醫(yī)院救治。經鑒定，何某子宮破裂、小腸破裂構成重傷，其損傷與徐某涵非法進行節(jié)育手術的行為具有直接因果關系，傷殘等級為三處十級傷殘。案發(fā)后，徐某涵墊付何某醫(yī)藥費8000余元。
另查明，被告人徐某涵因非法行醫(yī)于2009年11月被上海市嘉定區(qū)衛(wèi)生局罰款9000元。
上海市嘉定區(qū)人民法院于2010年12月17日作出（2010）嘉刑初字第575號刑事判決，認定被告人徐某涵犯非法進行節(jié)育手術罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣五千元。宣判后，被告人徐某涵以量刑過重等為由提出上訴。上海市嘉定區(qū)人民檢察院提出抗訴，認為一審法院判決認定徐某涵非法進行節(jié)育手術致人重傷僅屬“情節(jié)嚴重”，而非起訴指控的“嚴重損害就診人身體健康”，系適用法律錯誤，導致量刑失當。上海市人民檢察院第二分院支持抗訴。上海市第二中級人民法院于2011年5月24日作出（2011）滬二中刑終字第129號刑事裁定，駁回抗訴、上訴，維持原判。
裁判理由
本案的爭議焦點為：被告人徐某涵非法進行節(jié)育手術致被害人何某重傷，是否屬于非法進行節(jié)育手術罪中的“嚴重損害就診人身體健康”。
《中華人民共和國刑法》第三百三十六條第二款規(guī)定：“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自為他人進行節(jié)育復通手術、假節(jié)育手術、終止妊娠手術或者摘取宮內節(jié)育器，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金?！睋?jù)此，“情節(jié)嚴重”是非法進行節(jié)育手術罪的入罪條件，而“嚴重損害就診人身體健康”為結果加重情節(jié)。對于本罪中“情節(jié)嚴重”“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準，目前尚無司法解釋的直接規(guī)定，實踐中可參照適用非法行醫(yī)罪的相關標準，理由在于：非法行醫(yī)罪與非法進行節(jié)育手術罪分別規(guī)定于刑法第三百三十六條第一款、第二款，均以“情節(jié)嚴重”“嚴重損害就診人身體健康”為入罪條件和加重情節(jié)，且法定刑檔次、量刑幅度設置上均保持一致，故從文義解釋、體系解釋的角度，可以認為非法進行節(jié)育手術罪是非法行醫(yī)罪的特殊犯罪形式，對于“情節(jié)嚴重”“嚴重損害就診人身體健康”的判斷，理應采取同一標準。
關于非法行醫(yī)罪中“情節(jié)嚴重”和“嚴重損害就診人身體健康”的認定標準，《最高人民法院關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2008〕5號，以下簡稱《解釋》）有明確規(guī)定。《解釋》第二條規(guī)定：“具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的‘情節(jié)嚴重’：（一）造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙的……”第三條規(guī)定：“具有下列情形之一的，應認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的‘嚴重損害就診人身體健康’：（一）造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙的……”第五條規(guī)定：“本解釋所稱‘輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙’、‘中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙’，參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級標準（試行）》認定?！备鶕?jù)《醫(yī)療事故分級標準（試行）》，“輕度殘疾、器官組織損傷導致一般功能障礙”對應的傷殘等級為六級至十級，“中度以上殘疾、器官組織損傷導致嚴重功能障礙”對應的傷殘等級為二至五級。對此，非法進行節(jié)育手術罪認定“情節(jié)嚴重”或“嚴重損害就診人身體健康”時，可以具體參照適用。
本案中，被告人徐某涵非法實施節(jié)育手術致被害人何某重傷，但何某的傷殘等級為十級傷殘，屬于《醫(yī)療事故分級標準（試行）》規(guī)定的“器官部分缺損或畸形，有輕微功能障礙”，對照《解釋》第二、第三條規(guī)定，屬于“情節(jié)嚴重”，尚未達到“嚴重損害就診人身體健康”的程度。因此，對被告人徐某涵應當在“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金”的幅度內裁量刑罰，故對檢察機關的抗訴意見不予支持。
綜合考慮被告人徐某涵犯罪的事實、性質、情節(jié)和對社會的危害程度，以及曾因非法行醫(yī)被行政處罰、已支付被害人部分醫(yī)療費用等因素，法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
對于非法進行節(jié)育手術犯罪案件，判斷行為人的行為屬于“情節(jié)嚴重”還是“嚴重損害就診人身體健康”，可以參照適用《最高人民法院關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2008〕5號）的有關認定標準。
關聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第336條
《最高人民法院關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2008〕5號，2016年修正）第3條、第6條第2款（本案適用的是2008年5月9日施行的《最高人民法院關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條、第5條）
一審：上海市嘉定區(qū)人民法院（2010）嘉刑初字第575號刑事判決（2010年12月17日）
二審：上海市第二中級人民法院（2011）滬二中刑終字第129號刑事裁定（2011年5月24日）
蘇義飛：刑事審判參考收錄本案，請看《[第732號]徐某涵非法進行節(jié)育手術案-如何認定非法進行節(jié)育手術罪中的“嚴重損害就診人身體健康”》
