案??由 開設賭場罪
案??號 （2018）粵03刑終2797號
深圳市福田區(qū)人民法院審理深圳市福田區(qū)人民檢察院指控原審被告人林某某1、鄭某某2犯開設賭場罪一案，于2018年8月28日作出（2018）粵0304刑初1064號刑事判決。宣判后，原審被告人林某某1、鄭某某2不服，提出上訴。本院依法組成合議庭進行審理。經審查卷宗，訊問上訴人林某某1、鄭某某2，本院認為案件事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結。
原判認定：自2018年初開始，被告人林某某1利用他人提供的六合彩賭博網站及賬號、密碼，接受賭客投注六合彩賭博，上家按特碼投注額的百分之三、生肖投注額的千分之一返還給林某某1。被告人林某某1除了自己接受他人投注外，還發(fā)展被告人鄭某某2作為下家接受賭客投注六合彩賭博，林某某1按特碼投注額的百分之三、生肖投注額的千分之一返還給鄭某某2。
2018年6月1日，民警將被告人林某某1、鄭某某2抓獲歸案。
上述事實，有公訴機關提供并經原審認證的被告人林某某1、鄭某某2的身份材料，前科劣跡查詢說明，抓獲經過，搜查筆錄，辨認筆錄，扣押筆錄，扣押清單，銀行賬單交易記錄，短信截圖，賭博網站截圖等書證；被告人林某某1、鄭某某2的供述和辯解等證據予以證實。
原判認為，被告人林某某1、鄭某某2無視國家法律，結伙開設賭場，其行為均已構成開設賭場罪，應依法予以懲罰。二被告人均認罪、認罰，系初犯，可從輕處罰。根據二被告人參與時間、所起作用等，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決：被告人林某某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣五千元；被告人鄭某某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣四千元；繳獲的作案工具筆記本電腦二臺、手機五部依法予以沒收，上繳國庫。
宣判后，原審被告人林某某1上訴提出：原審判決量刑過重，希望二審輕判。其辯護人的辯護意見與上訴人的上訴意見一致。
原審被告人鄭某某2上訴提出：原審判決量刑過重，希望二審輕判。
本院經審理查明的事實與原審一致。原審所采信的證據已當庭出示、宣讀并質證，經本院審理未發(fā)生變化，本院依法予以確認。
本院認為，上訴人林某某1、鄭某某2無視國家法律，結伙開設賭場，其行為均已構成開設賭場罪，應依法予以懲罰。二人均認罪、認罰，系初犯，可從輕處罰。上訴人林某某1在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原審判決對上訴人林某某1的量刑適當，上訴人林某某1關于原審判決量刑過重的上訴意見本院不予采納。上訴人鄭某某2在共同犯罪中起次要作用，應認定為從犯，依法應當從輕處罰。結合上訴人鄭某某2的犯罪事實、認罪悔罪態(tài)度，原審判決對其量刑過重，上訴人鄭某某2關于原審判決量刑過重的上訴意見本院予以采納，依法改判。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（三）項、《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持深圳市福田區(qū)人民法院（2018）粵0304刑初1064號刑事判決第一項及第三項；
二、維持深圳市福田區(qū)人民法院（2018）粵0304刑初1064號刑事判決第二項中對上訴人（原審被告人）鄭某某2的定罪部分；
三、撤銷深圳市福田區(qū)人民法院（2018）粵0304刑初1064號刑事判決第二項中對上訴人（原審被告人）鄭某某2的量刑部分；
四、上訴人（原審被告人）鄭某某2犯開設賭場罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣四千元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金自本判決書生效之日起十日內繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 吳 南
審判員 肖 艾 新
審判員 邱 彩 麗
二〇一八年十二月四日
書記員 劉哲彧（兼）
