審理法院： 天臺(tái)縣人民法院
案 號(hào)： （2015）臺(tái)天刑再初字第1號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-07-01
審理經(jīng)過(guò)
天臺(tái)縣人民檢察院指控原審被告人王某甲、王某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，本院于2014年6月11日作出（2014）臺(tái)天刑初字第321號(hào)刑事判決。該判決發(fā)生法律效力后，因原審判決在適用法律上確有錯(cuò)誤，本院于2015年4月15日作出（2015）臺(tái)天刑監(jiān)字第1號(hào)再審決定書(shū)，決定對(duì)本案進(jìn)行再審。本院依法另行組成合議庭，于2015年5月21日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。天臺(tái)縣人民檢察院檢察員吳天勝出庭履行職務(wù)，原審被告人王某甲、王某乙及王某乙的辯護(hù)人吳惟明、李忠山到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
本院原審判決認(rèn)定：2009年11月下旬至2010年3、4月份期間，應(yīng)沈某（已被判刑）的要求，原審被告人王某甲、王某乙來(lái)到浙江銀象生物工程有限公司食堂二樓包廂內(nèi)以及沈某位于天臺(tái)縣赤城街道赤城大廈八樓8AB的家里，在王某己、許某（均已被判刑）與金某甲（另案處理）開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)內(nèi)，對(duì)參賭人員王某丁、王某丙、王某戊、蔡某等人提供賭資人民幣100余萬(wàn)元，并收取高額利息。王某己、許某、金某甲抽頭獲利人民幣40萬(wàn)元，原審被告人王某甲、王某乙共從中獲利人民幣20余萬(wàn)元。
2012年2月16日、2月15日，原審被告人王某甲、王某乙分別向公安機(jī)關(guān)上繳了違法所得；2012年4月5日，原審被告人王某甲協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲一名犯罪嫌疑人，經(jīng)查證屬實(shí)。
上述事實(shí)，原審被告人王某甲、王某乙在開(kāi)庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，并有二原審被告人的在卷供述，證人金某甲、沈某、王某丙、袁某、金某乙、蔡某、王某丁、王某戊、王某己、許某的證言，《辯認(rèn)筆錄》，《扣押物品清單》，《情況說(shuō)明》，《立功證明》，《立功呈批報(bào)告表》，《立案決定書(shū)》，《拘留證》，《逮捕證》，《抓獲經(jīng)過(guò)》，《前科核查》，《行政處罰決定書(shū)》，《歸案經(jīng)過(guò)》，《戶籍證明》等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院原審認(rèn)為，原審被告人王某甲、王某乙以營(yíng)利為目的，伙同他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，聚眾賭博，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控二原審被告人的罪名成立。原審被告人王某甲有立功情節(jié)，依法可以減輕處罰。二原審被告人在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。二原審被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，可以酌情從輕處罰。原審被告人王某乙的犯罪情節(jié)較輕，且有悔罪表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)其所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，依法可對(duì)其宣告緩刑。對(duì)二原審被告人的違法所得，依法應(yīng)當(dāng)予以追繳。綜上，對(duì)原審被告人王某甲依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十八條、第六十四條；對(duì)原審被告人王某乙依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第七十二條第一、三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：原審被告人王某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣250000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年6月11日起至2015年6月10日止）。原審被告人王某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣250000元（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算）。追繳原審被告人王某甲、王某乙的違法所得人民幣200000元（由扣押機(jī)關(guān)天臺(tái)縣公安局上繳國(guó)庫(kù)）。
再審裁判結(jié)果
判決生效后，本院發(fā)現(xiàn)原審判決在適用法律上確有錯(cuò)誤，本院于2015年4月15日作出（2015）臺(tái)天刑監(jiān)字第1號(hào)再審決定書(shū)，決定對(duì)本案進(jìn)行再審。
原公訴機(jī)關(guān)再審時(shí)認(rèn)為：本院原審判決認(rèn)定的犯罪事實(shí)、證據(jù)及所適用的法律均正確。
原審被告人王某甲辯稱：對(duì)原審判決認(rèn)定的犯罪事實(shí)、證據(jù)及所適用的法律沒(méi)有異議。我確在銀象生物工程有限公司的食堂和赤城大廈沈某的家中放過(guò)賭資，我與王某乙兩人放賭的總額100萬(wàn)元左右，每個(gè)人不超過(guò)50萬(wàn)元，兩個(gè)人總額獲利10萬(wàn)元不到。我在公安的筆錄中是說(shuō)了二三次，放賭的總額為180萬(wàn)元。
原審被告人王某乙辯稱：我對(duì)原審判決認(rèn)定的事實(shí)沒(méi)有異議，當(dāng)時(shí)我個(gè)人帶了大概三四十萬(wàn)元過(guò)去，獲利六七萬(wàn)元，時(shí)間久了也記不大清楚了。
原審被告人王某乙的辯護(hù)人辯稱：從王某甲的證詞來(lái)看，他提供資金的對(duì)象是參賭人員，屬于刑法規(guī)定明知是賭博提供資金，王某甲陳述中對(duì)具體的金額存在自相矛盾，故僅有原審被告人的口供，還要有其他的證據(jù)加以證明；王某乙的筆錄，沒(méi)有與沈某等人有開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的意思聯(lián)絡(luò)，且原審被告人王某乙提供賭資的數(shù)額前后矛盾，若不能與證人的證言相佐證應(yīng)按照疑罪從無(wú)的原則處理。同時(shí)根據(jù)兩人的陳述，不能排除循環(huán)放貸的可能性，資金存在著累加、重復(fù)的情況。今天二原審被告人的陳述是一致的，且原審被告人王某甲被關(guān)押，與王某乙沒(méi)有交流，故更具有真實(shí)性。證人王某己、許某證實(shí)兩人每天獲利一、二千元，放賭時(shí)間大約三十天左右，則盈利大約為三萬(wàn)元到六萬(wàn)元，王某甲的筆錄供述也說(shuō)大約掙了六萬(wàn)元左右，從有利于原審被告人的角度認(rèn)定三萬(wàn)元比較符合事實(shí)?，F(xiàn)有證據(jù)顯示本案二被告人僅為參賭人員提供賭資，沒(méi)有與開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的沈某等有開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的意思聯(lián)絡(luò)，按照最高人民法院、最高人民檢察院法釋（2005）3號(hào)《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條的規(guī)定，應(yīng)以賭博罪定罪，而非開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。原審被告人王某乙的量刑與王某己、許某幾乎一致，甚至與王某甲也沒(méi)有區(qū)別開(kāi)來(lái)，這是原審判決明顯的不公之處。
經(jīng)再審查明：2009年11月下旬至2010年3、4月份期間，應(yīng)沈某（已判刑）的要求，原審被告人王某甲、王某乙來(lái)到浙江銀象生物工程有限公司食堂二樓包廂內(nèi)以及天臺(tái)縣赤城街道赤城大廈八樓8AB沈某的家里，在王某己、許某（均已判刑）與金某甲（另案處理）開(kāi)設(shè)的賭場(chǎng)內(nèi)，對(duì)參賭人員王某丁、王某丙、王某戊、蔡某等人提供賭資人民幣180萬(wàn)元，并收取高額利息，從中獲利人民幣20余萬(wàn)元。王某己、許某、金某甲抽頭獲利人民幣40萬(wàn)元。
2012年2月15日、16日，原審被告人王某乙、王某甲分別向公安機(jī)關(guān)各上繳人民幣100萬(wàn)元；2012年4月5日，原審被告人王某甲協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲一名犯罪嫌疑人，經(jīng)查證屬實(shí)。
上述事實(shí)認(rèn)定的證據(jù)與原審判決相同。
本院再審認(rèn)為，原審被告人王某甲、王某乙以營(yíng)利為目的，伙同他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，聚眾賭博，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控二原審被告人的罪名成立。原審被告人王某甲有立功情節(jié)，依法可以減輕處罰。二原審被告人在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕處罰。二原審被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，可以酌情從輕處罰。原審被告人王某乙的犯罪情節(jié)較輕，且有悔罪表現(xiàn)，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)其所居住社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，依法可對(duì)其宣告緩刑。對(duì)二原審被告人的違法所得，依法應(yīng)當(dāng)予以追繳。故原審判決在定罪、量刑及沒(méi)收違法所得上的判決正確，依法應(yīng)予以維持。原審未對(duì)二原審被告人為他人提供賭資放貸的資金判決沒(méi)收不當(dāng)，應(yīng)予糾正。原審被告人王某乙的辯護(hù)人稱，依照最高人民法院、最高人民檢察院法釋（2005）3號(hào)《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條的規(guī)定，本案應(yīng)以賭博罪定罪，不構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。本院認(rèn)為，該條規(guī)定是“明知他人實(shí)施賭博犯罪活動(dòng)，而為其提供資金、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、通訊、費(fèi)用結(jié)算等直接幫助的，以賭博罪的共犯論處”。該條款是指對(duì)特定的個(gè)人提供資金，而本案二原審被告人是為不特定的人提供資金，且從中收取高額利息。故本案應(yīng)認(rèn)定二原審被告人的行為構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪并無(wú)不當(dāng)，辯護(hù)人主張以賭博罪定罪，本院不予采納。關(guān)于二原審被告人提供賭資和獲利的數(shù)額，原審被告人王某乙的辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)按疑罪從無(wú)或從輕的原則認(rèn)定。本院認(rèn)為二原審被告人提供賭資人民幣180萬(wàn)元，獲利人民幣20萬(wàn)元的事實(shí)，有二原審被告人多次在公安機(jī)關(guān)所做的筆錄予以證實(shí)，且二原審被告人的筆錄能夠相互印證，同時(shí)二原審被告人在原審開(kāi)庭時(shí)對(duì)訊問(wèn)筆錄的證據(jù)均予認(rèn)可的。在再審過(guò)程中二原審被告人對(duì)提供賭資和獲利的數(shù)額前后陳述不一，且明確表示數(shù)額比較模糊，依法應(yīng)認(rèn)定二原審被告人提供賭資人民幣180萬(wàn)元，獲利人民幣20萬(wàn)元的事實(shí)，故二原審被告人及其辯護(hù)人的主張本院不予采納。綜上，對(duì)原審被告人王某甲依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十八條、第六十四條；對(duì)原審被告人王某乙依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第七十二條第一、三款、第六十四條之規(guī)定，同時(shí)依照最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第八條第二款的規(guī)定，判決如下：
一、維持本院（2014）臺(tái)天刑初字第321號(hào)刑事判決對(duì)二原審被告人王某甲、王某乙的定罪、量刑及追繳違法所得部分。
二、沒(méi)收二原審被告人王某甲、王某乙用于賭博放貸的資金人民幣180萬(wàn)元（由扣押機(jī)關(guān)天臺(tái)縣公安局上繳國(guó)庫(kù)）。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向臺(tái)州市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)王定飛
審判員褚天有
審判員許世德
裁判日期
二〇一五年七月一日
書(shū)記員
書(shū)記員章清清
