浙江省臺州市中級人民法院
刑 事 判 決 書
（2013）浙臺刑一終字第45號
原公訴機關浙江省臺州市路橋區(qū)人民檢察院。
浙江省臺州市路橋區(qū)人民法院審理臺州市路橋區(qū)人民檢察院指控原審被告人朱夏友、劉某、朱某甲、余某甲、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某犯開設賭場罪一案，于2012年12月27日作出（2012）臺路刑初字第1129號刑事判決。原審被告人朱某甲、余某甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，對上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲犯開設賭場罪部分，公開開庭進行了審理。臺州市人民檢察院指派代理檢察員陶丹奇出庭履行職務，上訴人（原審被告人）朱某甲及其辯護人陳黎明、上訴人（原審被告人）余某甲及其辯護人聶昭洪到庭參加訴訟。對其他原審被告人犯開設賭場罪亦不開庭進行了審理?，F(xiàn)已審理終結。
原判認定，2012年3月31日至6月14日，被告人朱夏友與吳志康、馮燦垣（均另案處理）結伙，在臺州市路橋區(qū)路橋街道蔡於村南官大道11弄43號路橋雙鋼游戲廳，以擺放“賭博機”的形式開設賭場，并雇傭被告人莊某負責望風、管理賭場，被告人劉某負責修理賭博機，被告人余某乙、余某甲、王某、朱某甲、李某、朱某乙、朱某丙和“歡歡”、“小燕”、“老蔡”（均另案處理）等人負責收銀上分，賭場每天平均獲利人民幣9000元左右，共盈利人民幣60萬元以上。
其中被告人劉某于2012年3月底至6月14日在賭場負責修理賭博機，期間賭場盈利約60萬元。
被告人朱某甲于2012年3月底至6月14日在賭場里負責給賭博機上分收銀，實際上班約37天，期間賭場盈利至少33.3萬元。
被告人朱某乙于2012年4月初至6月12日在游戲廳里負責收銀，實際上班37天，期間賭場盈利至少33.3萬元。
被告人朱某丙于2012年4月初至6月12日在游戲廳里負責給賭博機上分，實際上班37天，期間賭場盈利至少33.3萬元。
被告人王某于2012年4月初至6月14日在賭場負責賣游戲幣收銀，實際上班約35天，期間賭場盈利至少31.5萬元。
被告人余某甲于2012年4月22日至6月14日在賭場里負責給賭博機上分收銀，實際上班27天，期間賭場盈利至少24.3萬元。
被告人余某乙于2012年5月11日至6月13日在賭場里負責給賭博機上分收銀，實際上班17天，期間賭場盈利至少15.3萬元。
被告人莊某于2012年6月1日至6月14日在賭場望風，期間賭場盈利至少12.6萬元。
被告人李某于2012的5月20日至6月14日在賭場負責給賭博機上分收銀，實際上班12天，期間賭場盈利至少10.8萬元。
2012年6月14日，被告人朱夏友、劉某、朱某甲、余某甲、王某、莊某、李某被公安機關抓獲；同年7月4日，被告人余某乙被公安機關抓獲；同年10月12日，被告人朱某乙、朱某丙到公安機關投案。
原判根據(jù)上述事實和相關法律規(guī)定，作出如下判決：（一）被告人朱夏友犯開設賭場罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二十萬元；（二）被告人劉某犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年九個月，并處罰金人民幣二萬元；（三）被告人朱某甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年四個月，并處罰金人民幣一萬五千元；（四）被告人余某甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬二千元；（五）被告人朱某乙犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年二個月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬五千元；（六）被告人朱某丙犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年二個月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬五千元；（七）被告人王某犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年二個月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬五千元；（八）被告人余某乙犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年十個月，緩刑二年，并處罰金人民幣一萬元；（九）被告人莊某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年九個月，緩刑二年，并處罰金人民幣八千元；（十）被告人李某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年九個月，緩刑二年，并處罰金人民幣七千元。
原審被告人朱某甲上訴稱其所負責的游戲機盈利額遠低于原判認定的33.3萬元，并認為原判量刑過重，請求從輕改判并適用緩刑。其辯護人亦提出相同的辯護意見。
原審被告人余某甲上訴稱原判量刑過重，請求從輕改判并適用緩刑。其辯護人亦提出相同的辯護意見。
檢察員認為，原判認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定性準確，量刑適當，審判程序合法。建議駁回上訴，維持原判。
經(jīng)審理查明，原判認定上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲及原審被告人朱夏友、劉某、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某犯開設賭場罪的事實，有二上訴人及各原審被告人的供述及辨認筆錄，同案犯吳志康、馮燦垣、許云莉的供述，證人肖某、周某的證言，收入一覽表，路橋雙鋼游戲廳電子設備目錄，電子游戲設施設備認定意見書，抓獲經(jīng)過、自首證明及戶籍證明等證據(jù)證實。本案事實清楚，證據(jù)確實、充分。
另，在審理期間，上訴人朱某甲、余某甲主動向本院繳納罰金各人民幣一萬五千元、一萬二千元。
關于上訴理由和辯護意見，經(jīng)查：1、上訴人朱某甲在賭場上班期間，賭場總的盈利有33.5萬元的事實證據(jù)確實、充分，上訴人朱某甲對此亦無異議，根據(jù)我國刑法關于共同犯罪的規(guī)定，其應對這33.5萬元的盈利承擔責任。2、原判根據(jù)上訴人朱某甲、余某甲在開設賭場共同犯罪中所起的作用，分別對二人予以減輕處罰判處有期徒刑二年四個月、二年的刑罰得當，但根據(jù)二上訴人的具體犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，可對其適用緩刑，上訴人朱某甲、余某甲及其辯護人就此提出的上訴理由和辯護意見成立，予以采納。
本院認為，上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲及原審被告人朱夏友、劉某、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某以營利為目的，結伙開設賭場，其行為均已構成開設賭場罪，且情節(jié)嚴重。上訴人朱某甲、余某甲及原審被告人朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某在共同犯罪系從犯且歸案后均能如實供述自己的罪行，原審被告人朱某乙、朱某丙還系自首，均依法予以減輕處罰。根據(jù)上訴人朱某甲、余某甲及原審被告人朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，均可適用緩刑。上訴人朱某甲、余某甲及其辯護人要求對其適用緩刑的上訴理由及辯護意見均成立，予以采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項和《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第一、三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：
一、維持浙江省臺州市路橋區(qū)人民法院（2012）臺路刑初字第1129號刑事判決中的第一、二、五、六、七、八、九、十項，即對原審被告人朱夏友、劉某、朱某乙、朱某丙、王某、余某乙、莊某、李某的定罪量刑部分；以及第三、四項對上訴人（原審被告人）朱某甲、余某甲的定罪部分，撤銷其量刑部分。
二、上訴人（原審被告人）朱某甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年四個月，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬五千元。
三、上訴人（原審被告人）余某甲犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣一萬二千元。
（二上訴人的緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金均已繳納。）
本判決為終審判決。
審 判 長 朱仁躍
審 判 員 朱 堅
代理審判員 王 官
二〇一三年三月二十五日
代書 記員 許雪征
