吳某甲開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪二審刑事裁定書(shū)
安徽省黃山市中級(jí)人民法院
（2025）皖10刑終49號(hào)
2025年11月27日
案件概述
安徽省黃山市屯溪區(qū)人民法院審理黃山市屯溪區(qū)人民檢察院指控原審被告人吳某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2025年9月12日作出（2025）皖1002刑初139號(hào)刑事判決。
上訴人主張
宣判后，原審被告人吳某甲不服，提出上訴。
本院受理后，依法組成合議庭，于2025年11月13日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，黃山市人民檢察院指派檢察員汪英虎出庭履行職務(wù)，上訴人（原審被告人）吳某甲及其辯護(hù)人吳云到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：被告人吳某甲為謀取非法利益，在“衢XXX”APP內(nèi)建立“親友圈”，同時(shí)建立賭博微信群并拉賭客入群，再向賭客公布“親友圈”ID，讓賭客加入“衢XXX”APP“親友圈”，以開(kāi)桌打“十三水”的方式進(jìn)行賭博，并將賭博積分結(jié)果公布在微信群內(nèi)作為結(jié)算賭資的依據(jù)。
由于賭客在“親友圈”內(nèi)打“十三水”需要消耗游戲道具“鉆石”，吳某甲負(fù)責(zé)為“親友圈”充值游戲道具“鉆石”。
吳某甲在微信群內(nèi)規(guī)定了賭博規(guī)則和臺(tái)費(fèi)收取規(guī)則：一個(gè)游戲積分代表賭資5元至10元，每開(kāi)一桌賭10局“十三水”，每桌賭博贏家積分超過(guò)30分的，需支付臺(tái)費(fèi)10元至15元。
2024年6月19日至10月2日期間，吳某甲除了在8月初的四五天內(nèi)與邵某（另案處理）共同開(kāi)設(shè)網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)以外，都獨(dú)自管理賭博微信群，在微信群被頻繁查封的情況下，反復(fù)建立新的微信群并重新拉賭客入群組織賭博，同時(shí)收取臺(tái)費(fèi)并幫助賭客墊付賭資、追討賭資和結(jié)算賭資。
吳某甲經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)賭場(chǎng)期間，其“親友圈”內(nèi)有成員20余人，給賭客結(jié)算賭資、向賭客收取臺(tái)費(fèi)共計(jì)86萬(wàn)余元，其中收取臺(tái)費(fèi)10230元。
被告人吳某甲于2025年2月11日被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證并經(jīng)確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：1.物證；2.立案決定書(shū)、戶籍信息、前科查詢、調(diào)取證據(jù)通知書(shū)、吳某甲及參賭人員微信和支付寶交易流水等書(shū)證；3.電子數(shù)據(jù)及現(xiàn)場(chǎng)提取筆錄；4.吳某乙、江某、沈某等6名證人的證言；5.同案犯邵某的供述與辯解；6.被告人吳某甲的供述與辯解。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為：被告人吳某甲以營(yíng)利為目的，在網(wǎng)絡(luò)上開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，依法應(yīng)予懲處。
被告人吳某甲有違法犯罪前科，酌情從重處罰。
被告人吳某甲到案后如實(shí)供述自己的罪行，系坦白，依法可從輕處罰。
一審法院裁判
綜上，根據(jù)被告人的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第六十七條第三款、第四十五條、第五十二條、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：一、被告人吳某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元；二、對(duì)被告人吳某甲的違法所得人民幣一萬(wàn)零二百三十元予以追繳；三、對(duì)隨案移送的犯罪工具手機(jī)一部予以沒(méi)收。
原審被告人吳某甲上訴提出：1.原審定性錯(cuò)誤，其主觀上沒(méi)有開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的營(yíng)利目的，不符合開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的主觀構(gòu)成要件，客觀上也不具備開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪“開(kāi)放性、持續(xù)性、控制性”的要求，應(yīng)以賭博罪追究其刑事責(zé)任；2.量刑過(guò)重，一審未充分考慮其多項(xiàng)法定，酌定從寬情節(jié)。
其以普通公民身份提供重要破案線索且查證屬實(shí)，根據(jù)“舉重以明輕”的法律適用原則，應(yīng)構(gòu)成立功；3.吳某甲的涉案行為均系熟人玩樂(lè)，人員規(guī)模固定且極小，社會(huì)危害性小。
綜上所述，請(qǐng)求二審法院改判其賭博罪。
其辯護(hù)人提出了與其上訴理由基本一致的辯護(hù)意見(jiàn)。
出庭履行職務(wù)的檢察員提出以下檢察意見(jiàn)：1.原審犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，所有證據(jù)之間能夠相互印證，具有“合法性、客觀性和關(guān)聯(lián)性”，形成了完整的證據(jù)鎖鏈；2.原審定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。
吳某甲通過(guò)“衢XXX”APP建立親友圈，為賭客提供了專門(mén)的網(wǎng)絡(luò)賭博場(chǎng)所，并建立微信群進(jìn)行管理。
其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)持續(xù)時(shí)間近四個(gè)月，參賭人員多達(dá)20余人，賭博數(shù)額高達(dá)80余萬(wàn)元。
原判根據(jù)其犯罪事實(shí)、情節(jié)、坦白及社會(huì)危害性，判處其五年有期徒刑，罰金三萬(wàn)元并無(wú)不當(dāng)。
3.吳某甲不構(gòu)成立功。
吳某甲舉報(bào)他人違法犯罪的行為是值得鼓勵(lì)和贊揚(yáng)的，但不能突破法律的規(guī)定。
立功的前提是首先其為犯罪分子，吳某甲在舉報(bào)他人違法犯罪時(shí)還不是犯罪分子，自然不符合立功的前提條件，因此不能認(rèn)定為立功。
綜上，建議二審法院駁回上訴，維持原判。
二審法院查明
經(jīng)審理查明：原判認(rèn)定上訴人(原審被告人)吳某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的犯罪事實(shí)，分別有原判列述的相應(yīng)證據(jù)證實(shí)，所列證據(jù)均經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證并查證屬實(shí)。
二審期間，上訴人及其辯護(hù)人未提供新的證據(jù)，本院對(duì)一審所認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)予以確認(rèn)。
二審法院認(rèn)為
針對(duì)檢辯雙方的意見(jiàn)，現(xiàn)結(jié)合全案事實(shí)、證據(jù)，綜合評(píng)判如下：
一、關(guān)于本案定性問(wèn)題。
開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪是指以營(yíng)利為目的，為賭博行為提供賭博場(chǎng)所、賭博工具、制定賭博規(guī)則等組織、控制賭博進(jìn)行或者經(jīng)營(yíng)賭博的行為。
本案在案證據(jù)能夠充分證明，吳某甲利用“衢XXX”APP“親友圈”的相關(guān)功能，開(kāi)設(shè)“房間”，為賭客打“十三水”提供線上賭博場(chǎng)所，并建立賭博微信群拉賭客入群，制定賭博規(guī)則和臺(tái)費(fèi)收取規(guī)則，向賭客收取臺(tái)費(fèi)和幫助結(jié)算賭資，其組織網(wǎng)絡(luò)賭博持續(xù)數(shù)月，參賭人員多達(dá)20余人，結(jié)算賭資和收取臺(tái)費(fèi)共計(jì)86萬(wàn)余元，其中收取臺(tái)費(fèi)10230元。
其行為侵犯了社會(huì)管理秩序和社會(huì)風(fēng)尚，具有較大的社會(huì)危害性，符合開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的組織性、經(jīng)營(yíng)性、持續(xù)性和規(guī)模性等特征，應(yīng)以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。
吳某甲及其辯護(hù)人此節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
二、關(guān)于被告人能否構(gòu)成立功的問(wèn)題。
經(jīng)查，在案證據(jù)證明，吳某甲曾于2024年11月5日舉報(bào)邵某組織網(wǎng)絡(luò)賭博，其后于2025年2月11日因涉嫌犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪被刑事拘留。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條的規(guī)定，立功主體為“犯罪分子”，立功時(shí)間為“到案后”。
吳某甲在舉報(bào)邵某時(shí)，還不是犯罪嫌疑人，也不是“到案后”，不符合立功的構(gòu)成要件，依法不能認(rèn)定為立功，但其主動(dòng)檢舉揭發(fā)他人違法犯罪的行為值得肯定。
吳某甲及其辯護(hù)人此節(jié)上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）吳某甲以營(yíng)利為目的，在網(wǎng)絡(luò)上開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，依法應(yīng)予懲處。
吳某甲到案后如實(shí)供述自己的罪行，系坦白，依法可從輕處罰。
吳某甲有違法犯罪前科，酌情從重處罰。
原判根據(jù)吳某甲犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，對(duì)其所處刑罰并無(wú)不當(dāng)。
吳某甲及其辯護(hù)人提出量刑過(guò)重的上訴理由和辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。
綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。
審判程序合法。
檢察機(jī)關(guān)提出駁回上訴，維持原判的檢察意見(jiàn)能夠成立，予以采納。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長(zhǎng)胡秀萍
審判員方衛(wèi)娟
審判員程家賓
二〇二五年十一月二十五日
法官助理程澤凡
書(shū)記員楊玉婷
