吳某強、黃某榮等非法經(jīng)營案-非法生產(chǎn)、經(jīng)營國家管制的第二類精神藥品鹽酸曲馬多的定性
人民法院案例庫 入庫編號：2023-05-1-169-001
關鍵詞
刑事/非法經(jīng)營罪/制造、販賣毒品罪/生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪/生產(chǎn)、銷售假藥罪/精神藥品/鹽酸曲馬多
基本案情
被告人吳某強、黃某榮以牟利為目的，在沒有依法取得藥品生產(chǎn)、銷售許可的情況下，于2010年年底合伙生產(chǎn)鹽酸曲馬多及其他藥品，二人約定共同出資，并由且吳某強負責租用生產(chǎn)場地、購買生產(chǎn)設備和原料、聯(lián)系接單及銷售渠道，黃某榮負責調(diào)試生產(chǎn)設備、配制藥品及日常生產(chǎn)管理。其后，吳某強租用陳某群位于潮安區(qū)一處老屋作為加工場地，并雇傭被告人吳某源從事生產(chǎn)加工，雇傭被告人陳某金幫助運輸原料和生產(chǎn)出的藥品成品。吳某強還安排吳某源找個體印刷廠印刷了“天某牌”鹽酸曲馬多包裝盒及說明書。陳某金按照吳某強的指示，多次將加工好的鹽酸曲馬多藥片及包裝盒、說明書運送至潮州市潮安區(qū)潮汕公路等處交給汪某（另案處理）等人轉(zhuǎn)賣。經(jīng)查，2010年年底至2011年9月間，吳某強共賣給汪某鹽酸曲馬多65件，汪某通過物流公司將鹽酸曲馬多等藥品轉(zhuǎn)至河北省石家莊市等地銷售，公安機關在涉案的醫(yī)療器械經(jīng)營部提取到部分違法銷售的“天某牌”鹽酸曲馬多。2011年9月15日，公安機關查處了吳某強等的加工場，現(xiàn)場扣押鹽酸曲馬多藥片115.3千克、生產(chǎn)鹽酸曲馬多的原料1280.25千克及加工設備等。至查處為止，吳某強等生產(chǎn)和銷售鹽酸曲馬多藥片等假藥，獲取違法收入人民幣50 750元。
廣東省潮州市中級人民法院于2014年4月22日作出（2014）潮中法刑二初字第1號刑事判決：1.認定被告人吳某強犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑四年十個月，并處罰金人民幣20萬元。2.被告人黃某榮犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑四年四個月，并處罰金人民幣10萬元。3.被告人吳某源犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣5萬元。4.被告人陳某金犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。一審宣判后，各被告人均未提出上訴，公訴機關亦未抗訴，該判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判認為：被告人吳某強、黃某榮、吳某源、陳某金違反藥品管理法規(guī)，未經(jīng)許可，合伙非法生產(chǎn)經(jīng)營國家管制的精神藥品曲馬多，情節(jié)嚴重，其行為均已構成非法經(jīng)營罪，應依法予以懲處。公訴機關指控被告人吳某強、黃某榮、吳某源犯販賣、制造毒品罪，指控被告人陳某金犯生產(chǎn)假藥罪的理由依據(jù)不足，不予支持。被告人吳某強、黃某榮共同出資生產(chǎn)假藥，其中，被告人吳某強負責購買生產(chǎn)設備和聯(lián)系銷售，被告人黃某榮負責組織生產(chǎn)，在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，依法應當按照其參與的全部犯罪處罰。被告人吳某源受被告人吳某強和黃某榮的雇傭和指揮參與制售假藥，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法可從輕處罰。被告人陳某金幫助運輸材料和假藥，在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，視其犯罪情節(jié)輕微，依法可免予刑事處罰。遂作出上述判決。
裁判要旨
1.對非法生產(chǎn)、銷售國家管制的麻醉藥品、精神藥品的行為以制造、販賣毒品罪定罪，必須同時符合以下條件：（1）被告人明知所制造、販賣的是麻醉藥品、精神藥品，并且制造、販賣的目的是將其作為毒品的替代品，而不是作為治療所用的藥品。（2）麻醉藥品、精神藥品的去向明確，即毒品市場或者吸食毒品群體。（3）獲得了遠遠超出正常藥品經(jīng)營所能獲得的利潤。
2.行為人在構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪和非法經(jīng)營罪的競合時，應在三罪中擇一重罪處罰。
關聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第25條，第26條第1款、第4款，第27條，第37條，第64條，第67條第3款，第225條第1項
一審：廣東省潮州市中級人民法院（2014）潮中法刑二初字第1號刑事判決（2014年4月22日）
