《刑事審判參考》（2012年第1輯，總第84輯）
【第755號】劉某、姚某挪用公款案-如何認定職務犯罪案件中的自首及把握辦案機關掌握的線索范圍
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二、主要問題
1. 在職務犯罪案件中認定自首時，如何把握“辦案機關掌握的線索”范圍？
2. 在職務犯罪案件中如何認定被告人是否“自動投案”？
三、裁判理由
本案被告人劉某指使姚某挪用“小金庫”公款為劉某購買國債的行為發(fā)生于 2004 年至 2006 年。直至 2009 年有人向被告人所在單位的上級集團公司紀委舉報該單位私設“小金庫”，集團公司紀委在相關單位的協(xié)助下，調取了“小金庫”涉及的個人銀行存折的存取款記錄及部分原始單據(jù)，發(fā)現(xiàn)“小金庫”涉及的存折在 2005 年轉賬支出 23 萬元用于為李某（劉某之妻）購買國債。集團公司紀委遂于 2010 年 4 月 16 日找到當時的財務主管姚某談話，并問及李某的身份，姚某交代了三次使用公款為劉某購買國債的事實。次日，劉某主動到集團公司紀委交代其挪用公款購買國債的事實。經集團公司紀委向檢察機關舉報， 檢察機關到被告人單位將二人帶至檢察機關調查后提起公訴。在本案審理過程中，對于二被告人行為的定性沒有爭議，但對二被告人是否具有自首情節(jié)，則存在不同意見。該問題實質涉及相關規(guī)范性指導文件中“辦案機關掌握的線索” 和“自動投案”的理解和適用。
（一）職務犯罪案件中“辦案機關掌握的線索”，不限于直接查證犯罪事實的線索，還包括與查證犯罪事實有關聯(lián)的線索
由于職務犯罪案件的偵辦程序有一定特殊性，職務犯罪案件中對自首的認定往往存在不少爭議。為解決這些問題，2009 年最高人民法院會同最高人民檢察院制定了《關于辦理職務犯罪案件認定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）。根據(jù)《意見》第一條的規(guī)定，沒有自動投案，在辦案機關調查談話、訊問、采取調查措施或者強制措施期間，犯罪分子如實交代辦案機關掌握的線索所針對的事實的，不能認定為自首。但辦案機關所掌握的線索針對的犯罪事實不成立，在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的，以自首論?？梢?，在辦案機關未掌握犯罪事實，但掌握相關線索的情況下，即使犯罪分子交代該線索所針對的犯罪事實，也不能認定為自首。近年來，人民群眾對依法從嚴打擊職務犯罪的呼聲越來越高?！兑庖姟穼β殑辗缸镒允滓?guī)定了較普通犯罪更為嚴格的條件，符合實踐中打擊職務犯罪的司法需要。
既然辦案機關掌握的線索是認定職務犯罪自首的重要標準，那么如何準確理解和把握“辦案機關掌握的線索”范圍，就成為職務犯罪自首認定最關鍵的問題之一。 “線索”本身是一個中性概念，線索不等于犯罪事實本身，有時甚至不能起到直接查證犯罪事實的作用。在刑事案件中，“線索”大致可以分為兩種類型：一種是能夠直接查證犯罪事實的線索；另一種是不能直接查證犯罪事實，但與查證犯罪事實有關聯(lián)的線索。如果辦案機關掌握了第一類線索，就應視為掌握了一定的犯罪事實，犯罪分子在被據(jù)此調查談話時交代犯罪事實的， 不能認定為自首。例如，行賄人揭發(fā)受賄人受賄的事實，辦案機關據(jù)此線索與受賄人談話，受賄人交代受賄事實的，不能認定為自首。如果辦案機關掌握了第二類線索，因該類線索不能直接查證犯罪事實，犯罪分子在被調查談話期間交代犯罪事實的，是否構成自首存在爭議。例如，辦案人員發(fā)現(xiàn)國家工作人員某甲在單位報銷的單據(jù)中有虛假發(fā)票，根據(jù)這一線索并不能得出甲實施了貪污犯罪，因為甲完全有可能是在不明知是假發(fā)票或者是出于其他目的的情況下使用了假發(fā)票。有觀點認為，在這種情況下辦案人員對犯罪事實尚不掌握，犯罪線索尚未證明犯罪事實，犯罪分子在被調查談話時交代犯罪事實的，具有主動性，依法應當認定為自首。我們認為，根據(jù)《意見》的精神，這種情形同樣不能認定為自首。根據(jù)此類線索雖不能直接認定犯罪事實，但此類線索具有指向犯罪事實的作用。辦案機關掌握此類線索后，能夠研判行為人可能涉嫌的犯罪性質和類型。一般而言，辦案機關找行為人調查談話具有一定的針對性，行為人由此交代犯罪事實的，應當認定屬于此線索針對的事實，不能認定為自首。
本案中，被告人姚某所在的集團公司紀委掌握了“小金庫”所涉?zhèn)€人存折曾經轉賬 23 萬元用于購買國債的線索，并未掌握姚某挪用公款的事實。該轉賬行為在何種背景下發(fā)生、具體是為誰購買國債等問題均不清楚，完全有可能是單位集體決定以某個人名義購買國債以增加“小金庫”收益。因此，轉賬 23 萬元用于購買國債的線索并不必然反映犯罪事實，該線索僅屬于與犯罪事實具有一定關聯(lián)性的線索。姚某在被調查談話期間交代了其受被告人劉某指使挪用公款為劉某個人購買國債的事實，該犯罪事實在辦案機關掌握線索的范圍內，故不能認定為自首。同時，辦案機關只掌握了“小金庫”所涉?zhèn)€人存折轉賬 23 萬元的一條線索，雖然姚某交代了三次挪用公款購買國債的事實，但鑒于其交代的事實與辦案機關掌握的線索所針對的事實屬于同種罪行，根據(jù)《意見》的規(guī)定，仍不成立自首。
（二）對職務犯罪案件中“自動投案”的認定，要注意此類案件的特殊性
本案被告人姚某先交代犯罪事實，被告人劉某后交代犯罪事實，法院認定劉某具有自首情節(jié)，卻未認定姚某具有自首情節(jié)。我們認為，法院之所以作出這一區(qū)別認定，是因為劉某具有“自動投案”情節(jié)，而姚某沒有。在職務犯罪案件中，由于辦案主體包括紀檢監(jiān)察部門和司法機關，辦案過程通常包括接受舉報、外圍調查、談話、雙規(guī)、司法機關介入等諸多環(huán)節(jié)，故犯罪分子的歸案過程常常具有一定特殊性，由此給自首的認定增加了一定的復雜性和難度。司法實踐中，對職務犯罪分子是否認定自首首先要看犯罪分子是否具有歸案的自動性。
如果行為人明知辦案機關掌握了其犯罪事實，由于翻然悔悟、迫于壓力或者其他原因，自行主動到辦案機關投案的，不論其基于何種動機，均屬于自動投案，，辦案機關在掌握了犯罪事實或線索的情況下，直接找到涉案人員調查談話，即使其如實交代犯罪事實，因缺乏自動投案這一要件，也不成立自首。
由于職務犯罪案件往往是由紀檢部門先調查，再由檢察機關介入，故也需注意檢察機關介入對認定自首的影響。一方面，行為人在紀檢部門辦案時主動投案，只要沒有抗拒或翻供行為，不論如何被移送至檢察機關，均不影響自首的成立。具體又包括兩種情形：一是行為人自動到紀檢部門投案后，紀檢部門將其送至檢察機關或者通知檢察機關到紀檢部門接人。這種情況下，檢察機關的介入對自首的成立沒有影響。但是，如果行為人知道檢察機關介入后逃跑或者抗拒移送的，則其投案自動性不能成立÷二是行為人自動到紀檢部門投案后， 紀檢部門讓其回家等候處理，后檢察機關介入，無論是檢察機關到其住所將其帶走，還是通過打電話通知其到檢察機關接受處理，均不影響自首的成立，但有逃跑或者抗拒行為的除外。另一方面，行為人在紀檢部門辦案時沒有主動投案，而只是被動歸案后如實供述的，在這一階段不成立自首。但在檢察機關介入階段是否成立自首，要視具體情況而定。如果是紀檢部門將其送至檢察機關或者通知檢察機關到紀檢部門接人的，因其歸案缺乏自動性，不成立自首。如果紀檢部門調查、談話后讓其回去等候處理，檢察機關介入后直接到其住所將其帶走的，也不成立自首。
本案中，被告人劉某在未接到辦案機關任何調查、談話通知的情況下，主動到集團公司紀委投案，屬于自動投案，且投案后如實供述了犯罪事實，符合自首的兩個條件。檢察機關在介入后到劉某單位將劉某帶走歸案，劉某沒有逃跑或者抗拒，所以應當認定具有自首情節(jié)。被告人姚某是在集團公司紀委已掌握一定線索的情況下找其調查談話時如實交代了犯罪事實，根據(jù)《意見》的相關規(guī)定，在公司紀委調查談話階段不能成立自首。后紀檢部門讓其回去等候處理，檢察機關介入后直接到其單位將其帶至檢察機關，因此，在檢察機關介入階段也不具有歸案的主動性，故不能認定為自首。值得注意的是，姚某在紀檢部門只掌握了一條線索的情況下，如實交代了三項事實，屬于《意見》中“辦案機關僅掌握小部分犯罪事實，犯罪分子交代了大部分未被掌握的同種犯罪事實”、“如實交代對于定案證據(jù)的收集有重要作用”和“一般應當從輕處罰” 的情形，故對姚某量刑時應當從輕處罰。同時，法院綜合考慮二被告人犯罪的具體情節(jié)，且姚某系從犯，故對二被告人均作了依法減輕處罰，并宣告緩刑的處理。
