《刑事審判參考》（2010年第5輯，總第76輯）
[第646號]劉某1合同詐騙案-如何認定合同詐騙犯罪中行為人具有非法占有目的
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二、主要問題
1．如何認定合同詐騙犯罪中行為人具有非法占有目的?
2．如何區(qū)分單位犯罪和個人犯罪?
三、裁判理由
（一）被告人劉某1的行為足以體現(xiàn)其主觀上具有非法占有目的
合同詐騙犯罪是日的犯，必須以行為人具有非法占有目的為構成要件。刑法第二百二十四條規(guī)定了合同詐騙罪的五種情形：（1）以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；（2）以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的；（3）沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；（4）收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的；（5） 以其他方法騙取對方當事人財物的。前四種情形規(guī)定得非常明確具體，比較容易把握與認定，但在司法實踐中，被告人的行為往往與前四種情形不相符合，這就需要法官根據(jù)事實對被告人的主觀方面進行分析，以認定其是否具有非法占有之目的，進而確定其行為是否構成合同詐騙罪。如何認定合同詐騙罪行為人主觀上的非法占有目的，是司法實踐中的重點和難點。一般而青，對行為人是否具有非法占有之目的，可以從以下幾個方面進行分析：（1）行為人是否具有簽訂、履行合同的條件，是否創(chuàng)造虛假條件；（2）行為人在簽訂合同時有無履約能力；（3）行為人在簽訂和履行合同過程中有無詐騙行為；（4）行為人在簽訂合同后有無履行合同的實際行為；（5）行為人對取得財物的處置情況，是否有揮霍、挪用及攜款潛逃等行為。
本案中，劉某1以 150 萬元購買周宜某名下的 3700 畝防護林的林權，但其無力支付全部購林款，在周宜呂的屢次催要下，僅支付了大約 20 萬元。劉某1通過林權變更將該片林地的絕大部分林權轉至自己名下，控制了該片林地。在其委托評估機構對該片林地進行評估時，擅自改變林地的公益性質(zhì)，指使評估人員按商品經(jīng)濟林進行評估，并要求按 8000 萬元到 1 億元評估。評估機構應劉某1的要求出具了與事實嚴重不符的評估報告，兩個評估機構先后兩次評估的價值分別為“33006960 元”和“7065． 52 萬元”。在此過程中，劉某1要求評估人員背離事實進行評估的行為，屬于制造虛假條件；劉某1持評估報告申請成立公司，進而又企圖以林權證為擔保向銀行申請貸款，但其貸款申請屢被拒絕公司并無資金來源，也不具備履行本案所涉合同的能力，但是劉某1仍然以投資為名，到葉集試驗區(qū)商淡投資合同。在商談合同時謊稱自己在其他地方還有林地，并且無視自己名下的林地屬防護林，依法只能進行撫育和更新性質(zhì)的采伐、不能進行大規(guī)模商業(yè)采伐的事實，在先前簽訂的 150 萬元的購林合同都無力履行的情況下，又簽訂了其根本無法履行的年產(chǎn) 18 萬立方米的木材加工投資協(xié)議，以及 6000 萬元的工程施工合同。當其無法兌現(xiàn)承諾時，就以各種借口進行推脫。上述事實反映其在簽訂合同時無履行能力，之后仍無此種能力， 而依然蒙騙對方，占有對方財物，應認定為有非法占有之目的； 劉某1在獲取湖北五建提供的履約保證金后，小部分款項被其用于購買車輛和償還個人債務，大部分款項被其直接支取現(xiàn)金，資金被其轉移后去向不明，導致無法追還，此節(jié)行為亦反映其主觀上具行非法占有之目的。故劉某1的行為符合刑法第二百二十四條第五項規(guī)定的情形，應當以合同詐騙罪追究刑事責任。
（二）本案應當認定為劉某1個人犯罪
由于單位亦可構成合同詐騙犯罪的主體，劉某1實施的行為主要是以天陟公司的名義進行，對天陟公司是否要追究刑事責任，應當依據(jù)《最高人民法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）進行分析。《解釋》第二條規(guī)定：“個人為進行違法犯罪活動而設立的公司、 企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處?！北景钢校?劉某1申請成立天陟公司后，該公司并無其他業(yè)務，只以本案涉及的事實投資為主要活動，故對劉某1以該公司名義實施的上述行為依法應當認定為其個人犯罪。
（撰稿：安徽省六安市中級人民法院 王成濤 審編：最高人民法院刑一庭 汪鴻濱）
