黑龍江省巴彥縣人民法院
刑 事 判 決 書
（2023）黑0126刑初17號
公訴機關黑龍江省巴彥縣人民檢察院。
黑龍江省巴彥縣人民檢察院以黑巴檢刑訴[2023]6號起訴書指控被告人許某、朱某某、張某、劉交交犯開設賭場罪，于2023年1月16日向本院提起公訴，本院受理后，適用普通程序，于2023年5月19日公開開庭審理了本案。黑龍江省巴彥縣人民檢察院指派檢察員高玲出庭支持公訴，被告人許某及其辯護人李默涵，被告人朱某某及其辯護人邢方雪，被告人張某及其指定辯護人趙晶，被告人付某某及其指定辯護人侯曉震到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。
黑龍江省巴彥縣人民檢察院指控，2022年3月末至7月，被告人許某將其代理的“澳洲幸運五”賭博網站推廣給被告人朱某某，許某負責從賭博網站內“購分”后賣給朱某某，朱某某通過許某建立的子賬戶在“澳洲幸運五”賭博網站內進行“龍、虎、和”投注賭博，下注賭資總額的0.3%許某的獲利，押中“龍、虎”獎金的1.2%、押中“和”獎金的1.75%為朱某某的獲利。期間，朱某某組建名為“工作交流群”的微信群，組織30余人進行賭博，并以每月人民幣6000元雇傭被告人張某負責上分、下分和配注，以每天人民幣250元雇傭被告人付某某負責統(tǒng)計投注情況，以每天人民幣5000元雇傭另案被告人朱某負責下注、發(fā)布開獎信息及走勢圖。2022年3月31日至7月14日期間，張某、朱某某共轉給許某“上分”款人民幣470580元。
為證實上述指控，公訴機關當庭宣讀、出示了書證、證人證言、被告人的供述和辯解、鑒定意見、電子數據等證據。
公訴機關認為，被告人許某、朱某某、張某、付某某的行為構成開設賭場罪，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款，應當以開設賭場罪追究其刑事責任；被告人許某、朱某某、張某、付某某自愿如實供述涉嫌的犯罪事實，對指控的犯罪沒有異議，接受刑事處罰，建議判處被告人許某犯開設賭場罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20，000元；建議判處被告人朱某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑20，000元；建議判處被告人張某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣5，000元；建議判處被告人付某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣5，000元。
被告人許某對指控事實、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護人提出的辯護意見是：對于公訴機關指控的犯罪罪名及犯罪事實沒有異議，公安機關給予許某的量刑過高，按照起訴書描述的許某的法定量刑情節(jié)看出，許某自愿認罪認罰，可以從寬處理，以基準刑期30%進行抵減，坦白情節(jié)，抵減10%刑期，另外本案被告人許某在偵察機關已經繳納3萬元贓款，其繳納贓款數額大于其獲利數額，許某的罪后的悔罪表現(xiàn)好，初犯偶犯，獲利較小，本案在起訴書中對于賭資認定的數額遠遠大于實際賭資數額，認定張某朱某某轉給許某的上分款，實際上按照微信記錄，辯護人無法厘清統(tǒng)計47萬余元的真實性，包含多種屬性的資金，許某的犯罪數額并不是很大，公訴機關認定的嚴重情節(jié)是五年以上，是以30萬作為基礎的數字，假使47萬是真實賭資，也不會超過6年基礎量刑，應減去的百分比最少達到40%左右，剩余刑期應為三年六個月。類案同判的原則，按照最高人民法院第20批指導性案例第105號“洪某等四人開設賭場罪”案件，該案件的犯罪情節(jié)與本案高度相似，該案犯罪金額確定為323萬余元，作為主犯的洪某判處刑期四年，罰金5萬元，相比較本案許某等人的犯罪金額，本案對于許某五年的量刑顯然過重。
被告人朱某某對指控事實、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護人提出的辯護意見是：對于罪名沒有異議，但對于本案關于朱某某的犯罪地位與許某同為本案的主犯犯罪地位有異議，其次對于本案開設賭場公訴機關認定得賭資有異議，辯護觀點如下：一、許某是代理人屬于為賭博網站擔任代理的情形，朱某某屬于許某在賭博網站代理基礎上發(fā)展的下級代理，由下級代理接受賭注的情形，所以許某的犯罪地位高于朱某某，如果認定許某是本案主犯，則應該認定朱某某是本案的從犯犯罪地位，從代理獲利來看，許某的犯罪地位高于朱某某，從組織來看，朱某某的組織行為是接受許某的教唆進而完成的行為，故朱某某應該為從犯。二、對于公訴機關出示的關于張某向許某的微信及支付寶轉款記錄的真實性和金額沒有異議，但完全認定該轉賬的金額為全部的賭資有異議，轉款記錄確實包含賭資，但同時包含兩筆費用，其一含有配注的轉款，其二包含朱某某獲利的金額，所以本案賭資的實際金額應該小于公訴機關認定的金額；三、罪輕情節(jié)觀點：朱某某到案后如實供述犯罪事實，應該認定朱某某有自首情節(jié)，認罪認罰的良好態(tài)度，在偵查階段上交違法所得68000元，上交的違法所得超過獲利金額，超出部分可以作為罰金進行處理，社會危險較小，沒有社會影響。綜上，辯護人認為朱某某的刑期應該參考張某和付某某的刑期在三年刑期內判決并建議法院對朱某某適用緩刑。
被告人張某對指控事實、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結，在開庭審理過程中亦無異議。其指定辯護人提出的辯護意見是：對罪名及犯罪事實沒有異議，就罪輕的情節(jié)發(fā)表辯護意見：一、張某認罪認罰，如實供述；二法定酌定減輕情節(jié)，到庭后如實供述系坦白，20%予以減少；二、認定從犯予以認同，應從輕減輕處罰；三、張某在偵查、審查起訴階段均認罪認罰；四、張某主動上交違法所得24000元；五、張某實際是在打工中得到的獲利，是正常工資而不是純獲利，對張某獲利部分認定來恒定張某量刑過重，應予減輕，初犯偶犯，并在到案后如實供述系坦白，應對張某予以從輕減輕處罰。
被告人付某某對指控事實、罪名及量刑建議沒有異議，且簽字具結，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護人提出的辯護意見是：對罪名及犯罪事實沒有異議，就罪輕的情節(jié)發(fā)表辯護意見：一、被告人付某某系從犯；二、被告人違法情節(jié)顯著輕微，社會危害性相對較??；三、被告人自愿認罪認罰；四、被告人如實供述犯罪事實，認罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)；五、被告人系初犯、偶犯。
經審理查明，2022年3月末至7月，被告人許某將其代理的“澳洲幸運五”賭博網站推廣給被告人朱某某，許某負責從賭博網站內“購分”后賣給朱某某，朱某某通過許某建立的子賬戶在“澳洲幸運五”賭博網站內進行“龍、虎、和”投注賭博，下注賭資總額的0.3%許某的獲利，押中“龍、虎”獎金的1.2%、押中“和”獎金的1.75%為朱某某的獲利。期間，朱某某組建名為“工作交流群”的微信群，組織30余人進行賭博，并以每月人民幣6000元雇傭被告人張某負責上分、下分和配注，以每天人民幣250元雇傭被告人付某某負責統(tǒng)計投注情況，以每天人民幣5000元雇傭另案被告人朱某負責下注、發(fā)布開獎信息及走勢圖。2022年3月31日至7月14日期間，張某、朱某某共轉給許某“上分”款人民幣470580元。經審計：所提供的資料中所涉賭局1307局，參賭下注賭資合計人民幣2544726元，朱某某從參賭者中獎金額獲利11879.1元，許某從參賭者總賭金中獲利7634.18元。
另查明，被告人付某某非法獲利人民幣26，500元,被告人張某非法獲利人民幣24，000元。案發(fā)后，許某上交違法所得30，000元，朱某某上交違法所得68，000元，張某上交違法所得24，000元。被告人許某、朱某某、張某、付某某于2022年7月19日被公安機關分別在哈爾濱市南崗區(qū)、哈爾濱市香坊區(qū)、巴彥縣龍泉鎮(zhèn)、巴彥縣西集鎮(zhèn)依法傳喚到案。
上述事實有經庭審質證、確認的證據予以證實，書證被告人許某、朱某某、張某、付某某的戶籍證明、現(xiàn)實表現(xiàn)、到案經過、巴彥縣公安局行政處罰決定書、付某某記賬本、扣押清單、提取筆錄、張某微信和支付寶交易明細表及賬單統(tǒng)計表、朱某某的微信轉款記錄；證人成某、高某、王某1、佟某、張某1、張某2、宋某、張某3、王某2的證言；被告人許某、朱某某、張某、付某某的供述和辯解、另案被告人朱某的供述和辯解；黑龍江建業(yè)會計師事務所有限責任公司司法鑒定意見書；巴彥縣公安局網絡安全保衛(wèi)大隊電子數據檢查筆錄等證據證實，足以認定。
本院認為，被告人許某、朱某某以營利為目的為賭博網站擔任代理并接受投注，被告人張某、付某某以營利為目的幫助朱某某開設賭場，擾亂了社會管理秩序，其行為構成開設賭場罪，公訴機關指控罪名成立，應當以開設賭場罪追究其刑事責任。本案系共同犯罪，被告人許某、朱某某系主犯，被告人張某、付某某系從犯，應根據犯罪地位對四被告人予以懲處。被告人許某、朱某某、張某、付某某到案后，能如實犯罪事實，可對其從輕處罰。公訴機關量刑建議適當，本院予以采納。對辯護人及指定辯護人的相關辯護意見，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第六十七第三款、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人許某犯開設賭場罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2027年7月19日止。罰金于判決生效后十日內繳納。）
二、被告人朱某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2027年7月19日止。罰金于判決生效后十日內繳納。）
三、被告人付某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣5，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2026年1月19日止。）
四、被告人張某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣5，000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2022年7月20日起至2025年7月19日止。罰金于判決生效后十日內繳納。）
對被告人朱某某非法獲利人民幣11，879.1元依法予以追繳，上繳國庫。
對被告人許某非法獲利人民幣7，634.18元依法予以追繳，上繳國庫。
對被告人付某某非法獲利人民幣26，500元依法予以追繳，上繳國庫。
對被告人張某非法獲利人民幣24，000元依法予以追繳，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內，通過本院或者直接向黑龍江省哈爾濱市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 陳永常
審 判 員 吳海峽
人民陪審員 施德娟
二〇二三年五月二十四日
書 記 員 李 桐
